證券投資基金關聯交易監管研究

　摘要：本文從證券投資基金交易涉及的三個主要關係人及其地位入手，引出證券投資基金交易中的重要——關聯交易問題。在對英美法系國家（地區）及大陸法系國家（地區）對證券投資基金關聯交易監管的對比和簡要分析的基礎上，本文對我國證券投資基金關聯交易的監管方式進行了探討，提出對證券投資基金關聯交易可採用“放手”式監管方式，並從事前、事中和事後不同角度提出了相關制度建設建議。　　關聯交易是證券投資基金過程中不可迴避的一個重要問題。由於證券投資基金的關聯交易事關基金投資人的切身利益，事關基金業的健康發展，成熟市場國家（地區的證券監管部門都非常重視證券投資基金的關聯交易，並制訂了一系列監管措施。我國證券投資基金行業尚處於起步階段，對基金關聯交易的監管缺乏系統的、有針對性的監管規定。本文通過對不同國家（地區基金關聯交易的比較分析，試圖對我國證券投資基金關聯交易的監管與規範作以簡要探討。　　基金關聯交易的產生　　一、基金交易中的三個主要關係人及其法律地位　　證券投資基金起源於信託，是專業機構彙集資金為受益人利益進行專業理財的一種方式，美國稱其為“共同基金”，英國和我國香港稱之為“單位信托基金”，日本和我國稱之為“證券投資信託基金”。我國對證券投資基金也存在不同的理解，證券業從業資格統編教材將證券投資基金定義為“通過發售基金單位集中投資者的資金形成獨立財產，由基金管理人管理，基金託管人託管，基金持有人按其所持份額享受收益和承擔風險的集合投資方式”，下文所稱“基金”，均指證券投資基金。　　從基金的定義來看，基金涉及四個關係人，但由於基金投資人和基金持有人往往是同一人，因此，基金涉及的主要關係人實際上只有三人，即基金管理人、基金託管人和基金持有人。一般認為，由於基金持有人享有基金收益權，是基金交易關係中的受益人；基金託管人持有基金財產，根據信託依附於信託財產法律上所有人一一受託人，無財產即無信託的原則，託管人即是基金交易關係中的受託人；但是對於基金管理人的法律地位，不同的法系有不同的論斷。　　英美法認為，基金管理人與基金持有人之間是自願建立的一種私法關係，由於基金管理人均在契約中（公司型基金是顧問契約，契約型基金是信託契約）承諾為了投資者利益從事投資活動；並且，基金管理人與基金持有人之間資訊嚴重不對稱，基金持有人不得不接受基金管理人投資行為的任何後果，因此，英美法認為基金管理人對基金持有人負有信賴義務，基金管理人處於獨立的被信任者地位，即法律為保護基金持有人利益，對基金管理人苛以自願關係中最嚴格的當事人行為標準—被信任者標，基金管理人必須無私地、忠誠地為基金持有人的利益而行事。大陸法系繼受了英美法系中的信託法，但是沒有引入被信任者法，對於基金的三個主要當事人的關係，大陸法系主要是從信託法的角度進行定義。日本引入了二元結構論，認為基金管理人具有雙重身份。從信託法上講，基金管理人相對於基金託管人是委託人；同時，相對於基金持有人，基金管理人又是受託人。我國《證券投資基金法》第三條第二款規定“基金管理人、基金託管人依照本法和基金合同的約定，履行受託職責”，基金管理人和基金託管人是平行受託人。　　雖然大陸法系中未提到基金管理人處於獨立的被信任者地位，但是，為保護基金持有人利益，也對作為受託人的基金管理人提出了履行信賴義務的要求，如我國《信託法》規定“受託人應當遵守信託檔案的規定，為受益人的最大利益處理信託事務，”受託人除依照本法規定取得報酬外，不得利用信託財產為自己謀取利益“《基金法》規定基金管理人在管理和運用基金財產時要恪盡職守、誠實信用。日本《證券投資信託法》規定”委託公司應當為證券投資信託受益人之利益，忠實執行有關證券投資信託之指示“。雖然在不同的法系中，基金管理人的法律地位不同，但是，無論是從被信任者標準還是從對作為受託人的特別規定中，都可以看到，基金管理人由於其是專業的資產管理人均被施以信任，並被要求在管理基金財產中以基金持有人利益為先，不得牟取私利，也就是要求基金管理人履行忠實義務。